尊敬的審判長、審判員：

作為夏某訴昆明市呈貢區(qū)醫(yī)院、昆明市延安醫(yī)院醫(yī)療人身損害賠償糾紛一案中原告的訴訟代理人，首先非常感謝您們對本案認真細致的審理，其次，針對本案的焦點問題發(fā)表如下代理意見，厚望采納：

一、被告對原告的醫(yī)療行為構(gòu)成侵權(quán)，依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

昆明市法醫(yī)院司法鑒定中心（2012）LC法鑒字第4614號《醫(yī)療糾紛司法鑒定意見書》是具有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)作出的合法、有效的鑒定結(jié)論，應(yīng)作為本案認定相關(guān)事實的依據(jù)。該鑒定書證實：其一、原告的目前損害后果為左小腿上段以下缺失，傷殘等級為六級；其二、被告為原告夏某治療過程中存在過錯，過錯與夏某左小腿上段以下截肢，終生構(gòu)成六級傷殘有關(guān)，即過錯及損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系；另外，該鑒定書還明確了，被告為原告治療過程中存在一定過錯，過錯為：1、對外傷造成血管損傷的人事不足，對損傷的預(yù)后估計不足；2、與患方溝通不足；3、對病情變化的觀察和考慮不夠仔細。昆明市呈貢區(qū)醫(yī)院存在的過錯責(zé)任程度為部分責(zé)任。

綜上，被告的醫(yī)療行為已經(jīng)具備侵權(quán)行為的四要件，對原告構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、關(guān)于賠償比例的問題，代理人認為應(yīng)承擔(dān)100%的賠償責(zé)任。理由如下：

其一、原告的損害后果是被告的醫(yī)療過錯行為導(dǎo)致，這直接導(dǎo)致了原告被截肢構(gòu)成六級傷殘的小概率事件的發(fā)生，這是被告錯誤的醫(yī)療行為導(dǎo)致的結(jié)果；如果被告沒有其醫(yī)療過錯行為，則原告不被截肢的可能性就會大大降低，甚至?xí)祻?fù)成為一個四肢健全的正常人。所以，是被告的過錯行為剝奪了原告作為正常人能健康行走的能力。

其二、雖然原告自己摔傷也可能導(dǎo)致醫(yī)治不成功，但是并不會絕對導(dǎo)致截肢。這雖然存在一種可能性，即原告可能因治療有效能保住肢體，也可能因治療無效會被截肢，但是這種幾率只有事實才能說話，沒有任何人可以說清楚幾率是百分之幾。

但這種可能并不能磨滅一個事實---即“原告可能因治療有效能保住肢體成為正常人而能正常行走”。

其三、關(guān)于因果關(guān)系的問題，被告承擔(dān)舉證責(zé)任，但是就本案而言，被告根本無法舉證證實原告身體的其它因素會剝奪原告成為普通人能正常行走的幾率是多大。在絕對與可能面前，絕對的事實涵蓋了一切可能的事實。

綜上，是被告的行為導(dǎo)致原告被截肢的損害事實（幾率可能性很低），故被告對此損害后果應(yīng)承擔(dān)100%的賠償責(zé)任是絕對的，而不是相對的或者有伸縮的。

三、關(guān)于賠償項目和數(shù)額的問題：

（一）、應(yīng)當(dāng)按照城鎮(zhèn)標準計算支持殘疾賠償金：根據(jù)云公交[2012]91號----云南省高級人民法院、云南省公安廳關(guān)于印發(fā)2012年云南省道路交通事故人身損害賠償有關(guān)費用計算標準的通知，2012年云南省道路交通事故損害賠償有關(guān)費用的計算標準第三項之規(guī)定，2011年城鎮(zhèn)人均純收入18576元。故符合按照農(nóng)村標準計算賠償金的規(guī)定，原告關(guān)于殘疾賠償金的訴請事實和法律依據(jù)充足。

（二）、關(guān)于精神損害撫慰金3萬元應(yīng)得到全部支持：

根據(jù)省高院會議紀要：“四、關(guān)于損害賠償?shù)姆秶鷨栴}：14.精神撫慰金的賠償數(shù)額，一般不得超過5萬元，情況特殊的不得超過10萬元。”規(guī)定，代理人認為本案“情況特殊”，理由如下：

    1、被告過錯行為明顯。過錯為：（1）、對外傷造成血管損傷的人事不足，對損傷的預(yù)后估計不足；（2）、與患方溝通不足（3）、對病情變化的觀察和考慮不夠仔細。

 案件審理至今被告從未認可其存在的明顯過錯，一直在無理狡辯，說明被告并非負責(zé)任的醫(yī)院，而是有不良醫(yī)德行為的醫(yī)院，如果不從司法實踐中讓其承擔(dān)應(yīng)有責(zé)任，則其將不知悔改，將會貽誤更多無知人民的健康，后果很嚴重，也很可怕。

2、被告行為后果嚴重，原告?zhèn)蠊麌乐兀瑓s無法一一言表:

原告自2012年4月26日被被告醫(yī)院行左小腿上段開放截肢術(shù)后，其和家人猶如晴天霹靂，數(shù)日以淚洗面，代理人聽說還有一段時間精神抑郁，至今都無法正常面對。說明此事對原告的傷害是非常巨大的，且身體損害已經(jīng)構(gòu)成六級傷殘，日后必然還會因此付出巨大的無形的代價，這種付出會伴隨原告的一生，折磨可想而知。另外，四肢健全正常行走對原告已經(jīng)成為夢想，永遠不可能實現(xiàn)。

到此，代理人心情很承重，相信審判長也是一樣，代理人想說如果原告如今的情形還不算“情況特殊”,應(yīng)當(dāng)支持全部醫(yī)療費、殘疾輔助器具、配件費和支持精神撫慰金的話，這社會就缺乏了基本的公平和正義，省高院的會議紀要精神也無從體現(xiàn)，代理人還會為此進行相應(yīng)的爭取和努力。

3、其他賠償項目證據(jù)確實充分，法律依據(jù)充足，請求法院全額支持，不再贅述。

綜上，根據(jù)《最高人民法院民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定：“下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任(八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害后果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。”因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，如果醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害后果之間拿不出無因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯的舉證，就要承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。我國《侵權(quán)責(zé)任法》也明確規(guī)定，患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任；醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

本案中，被告的醫(yī)療過錯行為對原告造成了非常大的影響，其醫(yī)療過錯行為導(dǎo)致了原告被截肢的嚴重損害后果，達到了六級傷殘，原告才19周歲，正值青壯年時期，其輝煌的人生剛剛開始，這樣的損害后果意味著給原告的人生帶來噩運，對其在以后的日常生活、就業(yè)擇業(yè)、結(jié)婚成家等方面造成嚴重影響。

對于被告來說，其自身的醫(yī)療過錯行為只會給院方帶來經(jīng)濟上 的損失，對于原告來說，性質(zhì)完全不一樣，原告除了經(jīng)濟上受到很大損失以外，肉體上也受到了很大折磨，原告和家屬精神也受到了很大 的打擊，他們還要承受社會生活中方方面面的壓力，大家知道，社會大眾對殘疾人群體存在一定的歧視，以及社會保障制度的缺失，都會嚴重摧殘原告的身心健康。

所以，原告訴訟請求事實依據(jù)充足，法律依據(jù)充分，被告醫(yī)療行為不但存在過錯，且過錯與原告目前損害后果之間存在相當(dāng)大的因果關(guān)系；且被告的過錯行為惡劣，態(tài)度欠妥，原告損害后果嚴重，傷痛伴隨終生，精神痛苦巨大，被告現(xiàn)在所能做的，就是應(yīng)當(dāng)依照我國相關(guān)法律規(guī)定力所能及地對原告進行經(jīng)濟上的賠償，以彌補其自身的過錯行為對原告及其家屬的嚴重傷害，故原告全部訴訟請求應(yīng)得到全部支持，以維護弱者合法權(quán)益。被告抗辯沒有事實和法律依據(jù)，不應(yīng)得到支持。


此   致


昆明市呈貢區(qū)人民法院


                                                                                            代理人：云南建耀律師事務(wù)所

                                                                                                        律師：李貴紅

                                                                                                  二0一二年十一月 十二 日